原標題：商業(yè)代孕屢禁不止 民法典能斬斷商業(yè)代孕的鏈條嗎？

來源：科技日報

民法典能斬斷商業(yè)代孕的鏈條嗎？

身邊的民法典

從代孕媽媽遭客戶“退單”，到短片《寶貝兒》引爭議，再到某明星找海外代孕的傳聞引爆互聯(lián)網(wǎng)，近日，代孕話題頻繁挑動大眾神經(jīng)。

代孕，通俗來講就是“借腹生子”。針對不斷浮出水面的商業(yè)代孕現(xiàn)象，民法典怎么看？現(xiàn)有法律能斬斷商業(yè)代孕的鏈條嗎？

已確立禁止人體商業(yè)化利用的原則

“民法典并沒有直接與代孕相關的條款。不過，代孕行為本質上涉及自然人的人格尊嚴和生命尊嚴，以及生命權和身體權，而民法典對此作出了明確規(guī)定。”中國人民大學法學院教授、民商事法律科學研究中心執(zhí)行主任石佳友告訴科技日報記者。

據(jù)民法典第109條和第990條，自然人的人格尊嚴受到法律保護；另據(jù)民法典第1002條和1003條，自然人的生命權和身體權受到法律保護，任何組織或者個人不得侵害他人的生命權和身體權。“代孕本質上是對他人尊嚴和身體權的一種侵害，涉嫌與民法典的法律精神沖突。”石佳友稱。

“另外，民法典實際上已確立了‘禁止人體商業(yè)化利用’的原則，這是比較法上的共識，所以法國、德國、意大利、西班牙等國家立法明確禁止代孕。”石佳友解釋道。

禁止人體商業(yè)化利用的原則體現(xiàn)在民法典第1006條規(guī)定，完全民事行為能力人有權依法自主決定無償捐獻其人體細胞、人體組織、人體器官、遺體。任何組織或者個人不得強迫、欺騙、利誘其捐獻。此外，民法典第1007條規(guī)定，禁止以任何形式買賣人體細胞、人體組織、人體器官、遺體。“代孕就是對人體子宮的商業(yè)化利用，違背禁止人體商業(yè)化利用的原則。”石佳友說。

如果有人自愿出租子宮從事商業(yè)代孕呢？

“那也不應被法律允許。就好比買賣人體器官非法，不論是自愿買賣還是他人買賣器官同樣違法。”石佳友說，限制一部分自由，是為了確保更廣泛的自由。如果子宮可以任意出租，不可避免會出現(xiàn)婦女受逼迫出租子宮的現(xiàn)象，這無疑損害了她們的人格權和身體權，也有違公序良俗。

多重因素致商業(yè)代孕屢禁不止

實際上，我國《人類輔助生殖技術管理辦法》明令禁止代孕。該管理辦法第3條指出，“禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機構和醫(yī)務人員不得實施任何形式的代孕技術”。2003年頒布的《人類輔助生殖技術與人類精子庫倫理原則》也規(guī)定“醫(yī)療機構和醫(yī)務人員不得實施任何形式的代孕技術”。

然而，代孕為何屢禁不止？

有學者表示，自1996年我國首例代孕試管嬰兒技術成功，20多年來，代孕已從技術問題發(fā)展成一門“生意”，甚至催生了隱秘的“嬰兒制造線”。

存在漏洞的法律沒能斬斷代孕產(chǎn)業(yè)鏈。“我國現(xiàn)有法律明確禁止醫(yī)療機構和醫(yī)務人員不得實施任何形式的代孕技術，但沒有對第三方機構進行限制。”石佳友說，一些中介認為前述規(guī)章對其不適用，就此鉆法律空子。另外，法律對實施代孕的個人或組織未作明確處罰規(guī)定。

最重要的是，需求始終存在。“有生育障礙者、失獨家庭或不愿分娩又想要孩子的人，可能找代孕。”石佳友說。還有人為選擇胎兒性別而找代孕。我國禁止任何單位或個人實施非醫(yī)學需要的胎兒性別鑒定和選擇性別人工終止妊娠。不過，體外測試胎兒性別的行為游走在法律之外，代孕順理成章成為選擇胎兒性別的一種手段，尤其是一些富裕家庭會因此找代孕。

亟須填補立法和執(zhí)法漏洞

專家建議盡快填補立法和執(zhí)法漏洞斬斷商業(yè)代孕的鏈條。

在此過程中，要加強民情民意研究，并遵循法律基本原則。既保護人格尊嚴，又考慮特定需求。“是全面禁止代孕還是適度開放？這需要研究和權衡，比如全面禁止有償代孕的同時，可以考慮給無償代孕預留一定空間，允許親友間基于道義或親情的無償代孕。這也是英國、比利時、荷蘭等部分國家的做法，與禁止身體商業(yè)化利用原則不矛盾。當然，如果放開無償代孕，一定要防止出現(xiàn)名為無償實為有償?shù)摹滦！笔延颜f。在美國，商業(yè)代孕也只在部分州獲允。

另外，要警惕代孕導致的生育不平等。“有錢的找人代孕，沒錢的替人懷孕，這其實是一種剝削關系。”石佳友直言。2002年，印度商業(yè)代孕合法化，其代孕產(chǎn)業(yè)80%以上的客戶來自國外，這是對一個國家的生育剝削。2015年，印度商業(yè)代孕被禁止。

代孕關乎生命，牽扯復雜的倫理考量。代孕媽媽生下孩子想自己撫養(yǎng)怎么辦？孩子沒有達到預想標準，遭“退貨”怎么辦？“根據(jù)我國現(xiàn)有法律，誰分娩誰享有孩子的撫養(yǎng)權，這也是多數(shù)國家采取的‘分娩者為母’原則。因此，代孕孩童如被棄養(yǎng)構成遺棄行為，相關當事人將面臨法律制裁。”石佳友說。

【編輯:葉攀】

[責任編輯：楊凡、崔中連]

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